25 октября 2010

НДС и простое товарищество

При внесении имущества в качестве вклада в простое товарищество обязанность по восстановлению «входящего» НДС отсутствует!

В соответствии с главой 55 ГК РФ, организации и индивидуальные предприниматели вправе заключить договор простого товарищества, внеся в качестве вклада в таковое, в частности, любое имущество.

При этом неизбежно возникает вопрос относительно необходимости восстановления «входящего» НДС по такому имуществу, если оно перестает использоваться для осуществления операций, облагаемых НДС.

Упрощенное толкование статьи 170 НК РФ сводится к тому, что «входящий» НДС по имуществу, не полностью использованному для осуществления операций, облагаемых НДС, подлежит восстановлению исходя из стоимости (остаточной стоимости) такого имущества.

Вместе с тем, ВАС России неоднократно подчеркивал, что у налогоплательщика обязанность по восстановлению «входящего» НДС возникает только в случаях, прямо предусмотренных НК РФ.

В рамках рассматриваемого дела налоговым органом, полагавшим, что у налогоплательщика имеет место обязанность по восстановлению «входящего» НДС, использовалась следующая логика.

В соответствии с подпунктом 3 пункта 2 статьи 170 НК РФ, суммы НДС, принятые к вычету, подлежат восстановлению налогоплательщиком, в частности, в случае дальнейшего использования такого имущества для осуществления операций, указанных в пункте 2 статьи 170 НК РФ. В соответствии с подпунктом 4 пункта 2 статьи 170 НК РФ, обязанность по восстановлению «входящего» НДС предусмотрена для случая осуществления операций, которые в соответствии с пунктом 2 статьи 146 НК РФ не признаются реализацией имущества. При этом в соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 146 и подпунктом 4 пункта 3 статьи 39 НК РФ, операции по передаче имущества в качестве вклада в простое товарищество не признаются реализацией такого имущества. Следовательно, в отношении такого имущества при его передаче в качестве вклада в простое товарищество законодательно установлена обязанность по восстановлению «входящего» НДС.

Вместе с тем, ВАС России своим Постановлением от 22.06.2010 года № 2196/10 не согласился с мнением налогового органа, указав, что последним при применении статьи 170 НК РФ было допущено расширительное толкование. Этот вывод ВАС России обосновал тем, что статьей 170 НК РФ обязанность по восстановлению «входящего» НДС для вкладов в простое товарищество прямо не предусмотрена. Кроме того, ВАС России указал на невозможность применения в отношении деятельности простого товарищества понятия «необлагаемая операция», поскольку, в соответствии со статьей 174.1 НК РФ, в рамках такового НДС исчисляется и уплачивается на общих основаниях.

С уважением, Алексей Куликов
управляющий партнер Агентства Налоговых Поверенных

http://www.kadis.ru/columns/column.php?id=88067

ДОГОВОР О СОВМЕСТНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ (Договор простого товарищества)

___________________________________________________ (наименование предприятия, учреждения, организации) в лице _____________________ (должность, Ф.И.О), далее именуемый Участник 1, ________________________ (наименование предприятия, учреждения, организации) в лице _____________ (должность, Ф.И.О), далее именуемый Участник 2, и _________________________________ (наименование предприятия, учреждения, организации) в лице _____________ (должность, Ф.И.О), далее именуемый Участник 3, закючили настоящий договор о нижеследующем:

Статья 1. Предмет договора

1. Участники настоящего простого товарищества, поименованные выше, обязуются путем объединения имущества и усилий совместно действовать для достижения следующих (ей) общих хозяйственных целей ____________________________________________________________________

Наименование создаваемого простого товарищества ___________________

2. Настоящее простое товарищество (далее - Товарищество) не является юридическим лицом.

3. Настоящее Товарищество создается на срок ______________________

Статья 2. Общее имущество участников

1. Участники обязуются внести денежные и иные имущественные взносы для обеспечения деятельности Товарищества. Состав, стоимость, сроки и порядок внесения этих взносов определяются в Приложении 1 к настоящему договору.

2. Имущество Товарищества составляют денежные или иные имущественные взносы участников, а также имущество, созданное или приобретенное в результате из совместной деятельности в соответствии с настоящим договором.

3. Имущество Товарищества является общей долевой собственностью. Доли участников в имуществе Товарищества признаются пропорциональными стоимости их взносов в его имущество, определяемой согласно Приложению 1 и настоящему договору.

4. Участник Товарищества не вправе распоряжаться долей в общем имуществе без согласия остальных участников Товарищества, за исключением той части продукции и доходов от совместной деятельности, которая поступает в распоряжение каждого из участников.

5. Имущество участников Товарищества, объединенное в соответствии с настоящим договором для совместной деятельности, учитывается на отдельном балансе у _______________________________ (наименование участника, которому поручено ведение общих дел участников). Порядок и сроки передачи объединяемого имущества для учета на самостоятельном балансе определяются в Приложении 1 к настоящему договору.

Статья 3. Ведение общих дел участников

ВАРИАНТ 1.

1. Ведение общих дел участников Товарищества осуществляется по общему согласию, за исключением следующих вопросов деятельности Товарищества, решения по которым принимаются большинством участников:

1.1. ______________________________________________________________

1.2. ______________________________________________________________

1.3. ______________________________________________________________

2. Решения принимаются на собрании представителей участников, либо путем опроса по телефону, письменно, по телеграфу.

3. Повседневное руководство совместной деятельностью участников Товарищества возлагается на ______________________________ (наименование участника).

ВАРИАНТ 2.

1. Руководство совместной деятельностью участников Товарищества, а также ведение их общих дел возлагается на ____________________________ (наименование участника).

2. Участник Товарищества, которому поручено ведение общих дел, действует на основании доверенности, выданной остальными участниками Товарищества.

3. Участник Товарищества, совершивший в общих интересах какие-либо действия, не получив на них надлежащих полномочий, имеет право на возмещение произведенных им из своих средств расходов по делу лишь в случае последующего одобрения его действий остальными участниками.

Статья 4. Распределение результатов совместной деятельности между участниками.

1. Прибыль от совместной деятельности, осуществляемой в соответствии с настоящим договором, распределяется пропорционально их долям в имуществе Товарищества.

2. Участник Товарищества, которому поручено ведение общих дел, имеет право на возмещение понесенных им из своих средств расходов на эти цели.

3. Участники Товарищества пользуются преимущественным правом на получение товаров, работ и услуг, производимых в результате их совместной деятельности.

4. Общие расходы и убытки от совместной деятельности покрываются за счет общего имущества участников Товарищества, а недостающие суммы раскладываются между участниками пропорционально их долям в общем имуществе.

Статья 5. Взаимоотношения между участниками Товарищества

1. Участник Товарищества может выйти из числа его членов письменно уведомив о том остальных участников не позднее, чем за ______ месяца до дня выхода.

2. Участнику, выходящему из числа членов Товарищества, возмещается стоимость его доли в общем имуществе Товарищества, определяемая на день выхода. По согласованию с остальными участниками доля в общем имуществе Товарищества может быть возвращена в натуральной форме.
3. Участник, выходящий из числа членов Товарищества, обязан возместить остальным участникам причиненные его выходом убытки.

4. Участник вправе передать свою долю в общем имуществе товарищества любому другому участнику либо третьему лицу с согласия остальных участников.

5. Участники Товарищества пользуются преимущественным правом приобретения передаваемой доли в общем имуществе Товарищества.

Статья 6. Прекращение Товарищества

1. Товарищество прекращается, а настоящий договор утрачивает силу в следующих случаях:

- истечение срока деятельности Товарищества, либо - достижения цели совместной деятельности, указанных в ст.1 настоящего договора;
- по соглашению участников Товарищества;
- если число участников Товарищества уменьшится до одного;
- в иных случаях, предусмотренных гражданским законодательством.

Статья 7. Заключительные положения

1. В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения своих обязательств по настоящему договору участники несут ответственность в соответствии с гражданским законодательством.

2. Все споры и разногласия, которые могут возникнуть в связи с настоящим договором, будут решаться путем переговоров между участниками. В случае, если споры и разногласия не будут урегулированы путем переговоров, они подлежат разрешению в соответствии с действующим
законодательством.

3. С даты заключения настоящего договора вся предшествующая переписка, документы или материалы переговоров между участниками по вопросам, являющимся предметом настоящего договора, теряют силу.

4. Любые изменения и дополнения к настоящему договору действительны лишь при условии, если они совершены в письменной виде и подписаны надлежаще уполномоченными на то представителями сторон. Приложения к настоящему договору составляют его неотъемлемую часть.

5. В случаях, не предусмотренных настоящим договором, применяется Гражданский кодекс РСФСР.

6. Настоящий договор заключен в городе Москве, в _______ экземплярах, по одному для каждой из сторон и вступает в силу с момента его подписания.

7. Юридические адреса и банковские реквизиты сторон

Участник 1 ________________________________________________________
Участник 2 ________________________________________________________
Участник 3 _______________________________________________________

Подписи сторон:

Участник 1 _______________________ М.П.
Участник 2 _______________________ М.П.
Участник 3 _______________________ М.П.

КОММЕНТАРИЙ СПЕЦИАЛИСТОВ

Договор о совместной хозяйственной деятельности, приведенный выше, предусматривает образование простого товарищества - одной из разновидностей объединения юридических и физических лиц в целях достижения общей хозяйственной или иной цели, не противоречащей законодательным актам, без образования юридического лица. Использование такой формы осуществления предпринимательской деятельности, как простое товарищество, позволяет избежать тех организационных и иных сложностей, связанных с учреждением и регистрацией предприятий, являющихся юридическими лицами, более гибко реагировать на изменение рыночной ситуации, хотя и предполагает наличие доверительных отношений между участниками простого товарищества.

Следует учитывать, что Закон РСФСР "О предприятиях и предпринимательской деятельности) называет такую организационно-правовую форму осуществления совместной предпринимательской деятельности без создания юридического лица "полным Товариществом".

Согласно этому закону (п.3 ст.9) наименование Товарищества должно содержать указание на его организационно-правовую форму и имя не менее одного участника Товарищества.

Товарищество может создаваться участниками на определенный срок, на срок, определенный в договоре, либо на период достижения конкретной цели его деятельности. С учетом избранной конструкции соответствующие изменения должны быть внесены в ст.6 договора.

Участники договора могут предусмотреть равенство всех долей в общем имуществе товарищества и, соответственно, равенство в распределении прибылей, убытков и иных результатов совместной деятельности между участниками.

Учет общего имущества товарищества на отдельном балансе у одного из участников (являющегося юридическим лицом) не ведет к изменению прав собственности на это имущество, а служит лишь способом его консолидации и ведения учетных операций.

Ведение общих дел участников товарищества обычно предполагает наличие лидера - организации, осуществляющей руководство совместной деятельностью, обеспечение операций с общим имуществом и денежными средствами товарищества и т.д. Вместе с тем участники вправе предусмотреть в договоре о совместной деятельности возможность ведения общих дел по согласованию между участниками и установить порядок принятия решений по этим вопросам.

Участники товарищества вправе предусмотреть иной механизм распределения прибылей, убытков и иных результатов совместной деятельности, не связанный с размером их долей в общем имуществе товарищества.

Участники вправе предусмотреть иные условия прекращения товарищества, а также согласовать механизм возврата участникам их долей в общем имуществе.

http://jurdocs.info/2007/11/11/dogovor_ … nosti.html

Договор простого товарищества (совместной деятельности)

г. _________________        "___"__________20____ г.

_______________________________________________________________________, в лице ______________________________________________________________________,
действующего на основании ______________________________________________;
_______________________________________________________________________,
_______________________________________________________________________, они же — Товарищи, Участники Договора, Стороны _______________________________, заключили Договор о следующем:
1. Целью Сторон является ________________________________________________ с целью извлечения прибыли.

2. Для достижения цели Товарищи обязуются объединить вклады и действовать совместно без образования юридического лица.

3. Объединяемая сумма вкладов _______________________________________ руб.

4. Товарищи обязались в срок до "___"_______20____г. полностью внести свои вклады в следующих долях (в рублях, в процентах):

______________________________________________________ рублей, или ____%;
_____________________________________________________ рублей, или ___%;
______________________________________________________ рублей, или ____%.

5. Имущество, которым обладают Товарищи на правах собственности, передается ими в пользование простому товариществу и на время действия Договора (для удобства расчетов) составляет их общую собственность, а по окончании срока действия Договора или в случае выхода Товарища из Договора возвращается собственнику в натуре без компенсации и / или вознаграждения в том виде, в каком оно окажется на дату выхода или прекращения Договора.

6. Обязанности по содержанию внесенного и приобретенного имущества возлагаются на собственников.

7. Риск случайной гибели и случайного повреждения имущества, имеющего собственника, возлагается на него.

8. Товарищи обязуются пользоваться общим имуществом строго в соответствии с его назначением и целью Договора.

9. Товарищи не вправе в течение срока действия Договора распоряжаться своей долей в общем имуществе. В частности, должник простого товарищества не вправе зачесть ему своего требования к одному из Товарищей. Равно как Товарищ не вправе зачесть своему должнику требования простого товарищества к последнему.

10. Полученные в результате совместной деятельности доходы, приобретенное имущество и произведенная (закупленная) продукция признаются общей долевой собственностью.

11. Товарищам запрещается заключать сделки как от имени простого товарищества, так и от своего имени в интересах простого товарищества, если они не были предметом предварительного рассмотрения или по ним не было принято решение.

12. Товарищам запрещается заключать от своего или чужого имени, за свой или чужой счет сделки, однородные заключенным простым товариществом.

13. Товарищи вправе в любое время знакомиться со всей документацией по ведению дел. Отказ в этом праве или его ограничение, в том числе, по соглашению Товарищей, не допускается.

14. С целью концентрации сил, средств и времен Товарищи договорились на период действия Договора, что они (каждый в отдельности или в сговоре) обязуются воздерживаться от  заключения договоров, аналогичных данному (по названию).

15. По всем общим обязательствам независимо от основания их возникновения Товарищи отвечают солидарно.

27. Товарищ, нарушивший Договор, обязан добровольно или по решению Товарищей:

— возместить причиненный Товарищам убыток;
— или передать простому товариществу всю приобретенную от вышеуказанных действий выгоду.

28. Товарищ  вправе требовать расторжения Договора в отношении между собой и остальными Товарищами только по уважительной причине и с возмещением оставшимся Товарищам реального ущерба, причиненного расторжением Договора.

29. Товарищ вправе выйти из простого товарищества, предупредив об этом остальных Товарищей не менее чем за ____ дней (месяцев).

30. Выбывающему Товарищу причитается его доля: в имуществе, в доходах и в долгах простого товарищества.

31. Если никто из Товарищей не пожелал приобрести имущество, находящееся в общей собственности и не имеющее собственника, оно подлежит реализации.

32. С момента прекращения Договора Товарищи несут солидарную ответственность по неисполненным общим обязательствам в отношении третьих лиц.

33. Товарищ, фактически прекративший участие в Договоре, отвечает перед третьими лицами по общим основаниям, возникшим в период его участия в Договоре, до тех пор, пока этот Договор не будет:

— прекращен по заявлению кого-либо из Товарищей об отказе от дальнейшего в нем участия;
— расторгнут по требованию одного из Товарищей.

34. Выбывающий Товарищ вправе потребовать от остающихся Товарищей гарантии уплаты ими совместных долгов, так как обязанность выплат этих долгов лежит на оставшихся Товарищах.

35. В случае смерти одного из Товарищей Договор остается в силе. При этом доля умершего выделяется по балансу на день его смерти.

36. С полного согласия оставшихся Товарищей место умершего в делах простого товарищества может занять его наследник.

37. Договор прекращается в случаях:

— ликвидации либо реорганизации участвующего в Договоре Товарища — юридического лица;
— истечения срока Договора.
— отказа Товарища — юридического лица от дальнейшего участия  в Договоре.
— если в Договоре остается один Товарищ.

38. Договор составлен в 3 (трех) экземплярах, по одному для каждой стороны.

Юридическое лицо    Индивидуальный    Индивидуальный
Предприниматель    предприниматель
Подпись        Подпись        Подпись
М. П.

http://blanker.ru/doc/dogovor-sovmestnoy-deyatelnosti

Договор о совместной деятельности

Договор о совместной деятельности достаточно часто используется в российской деловой практике. Целью заключения такого договора является как объединение усилий и средств предпринимателей, так и оптимизация налогообложения.

Как правило, говоря о совместной деятельности предпринимателей, мы имеем в виду договор простого товарищества, заключаемый с целью извлечения прибыли. Участниками простого товарищества могут быть только зарегистрированные индивидуальные предприниматели или коммерческие организации, тогда как совместной деятельностью без извлечения прибыли могут заниматься и обычные люди или, допустим, некоммерческие партнерства.

Договор простого товарищества (договор о совместной деятельности) регламентируется Гражданским кодексом РФ (ст.1041-1054 ГК РФ), налогообложение - Налоговым кодексом РФ (см. например ст.180 НК РФ, ст.278 НК РФ), а также рядом нормативных актов по особенностям отражения операций по договору простого товарищества (для целей бухгалтерского и налогового учета).

По договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения определенной цели, которая не должна противоречить закону (ст.1041 ГК РФ). Сторонами договора о совместной деятельности могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации.

Существенным условием договора простого товарищества является внесение вкладов в общее дело. Вклад может быть выражен в деньгах, ином имуществе, профессиональных и иных навыках и умениях, а также деловой репутации и деловых связях (ст.1042 ГК РФ). Стоимость вкладов, их денежная оценка производится по соглашению товарищей и может быть указана в договоре. Если это не сделано, то вклады предполагаются равными по стоимости.

Внесенное товарищами имущество, а также произведенная в результате совместной деятельности продукция и полученные от такой деятельности доходы признаются их общей долевой собственностью, если иное не установлено законом или договором простого товарищества либо не вытекает из существа обязательства.

Характерными признаками договора простого товарищества являются:

    * объединение двух или более лиц. В последнем случае договор является многосторонней сделкой;
    * объединение не приводит к образованию юридического лица. Товарищам нет необходимости регистрировать его в порядке, предусмотренном ст. 51 ГК, а также в налоговой инспекции, комитете по управлению государственным или муниципальным имуществом и т.п.;
    * объединение связано с личным участием каждого из товарищей в их совместной деятельности. При этом значение личностного, доверительного фактора достаточно велико;
    * для совместной деятельности товарищи вносят и соединяют свои вклады;
    * объединение создается для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели (совместное строительство дома, дороги, участие в приватизации предприятия и т.п.).

В тех случаях, когда целью договора является постоянная деятельность для извлечения прибыли (предпринимательская деятельность), сторонами могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации. Исключение составляет участие в договоре некоммерческой организации, если предпринимательская деятельность не противоречит целям, ради которых она создана. Во всех остальных случаях круг участников договора не ограничен.

Договор простого товарищества вступает в силу в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта. Договор носит возмездный характер, что выражается не только в соединении вкладов, но и возможности участников пользоваться общим имуществом.

В зависимости от срока действия договоры делятся:

    * на бессрочные;
    * с указанием срока;
    * с указанием цели в качестве отменительного условия. В зависимости от вида по-разному решается вопрос о его прекращении.

Сфера применения договора достаточно широка. Это объясняется как упрощенной процедурой создания товарищества, так и рядом преимуществ в налогообложении, которые оно дает. Наиболее часто договор заключается:

    * при совместном долевом строительстве юридическими лицами зданий, сооружений, заводов, дорог, гаражей, а также жилых домов. В этом случае он может называться: договор о совместной деятельности; участии в долевом строительстве; долевого участия; о сотрудничестве и т.д. Однако наличие всех приведенных выше признаков позволяет в большинстве случаев квалифицировать его как договор простого товарищества;
    * при создании акционерного общества закрытого или открытого типа. Здесь между учредителями общества заключается договор о совместной деятельности, целью которого является регистрация общества в качестве юридического лица;
    * при приватизации государственного или муниципального предприятия членами его трудового коллектива. Члены трудового коллектива для участия в конкурсе или аукционе вправе заключить между собой договор о совместной деятельности и выступить стороной договора купли-продажи предприятия;
    * при совместном долевом строительстве жилых домов хозяйственными обществами (товариществами) и гражданами. В этом случае граждане участвуют в строительстве, как правило, внесением денежных средств, а юридические лица - подготовкой проектно-сметной документации, получением землеотвода, внесением дополнительных денежных средств и т.п.;
    * одним из оснований для приобретения жилья в собственность граждан является их участие в жилищном строительстве путем организации товариществ индивидуальных застройщиков.

Следующее важное условие договора о совместной деятельности - это условие о порядке ведения общих дел товарищей. Договором может быть установлено, что ведение общих дел осуществляется либо отдельными участниками договора, либо всеми участниками совместно (ст.1044 ГК РФ).

В договора о совместной деятельности необходимо определить порядок распределения прибыли, полученной в результате совместной деятельности, и порядок покрытия расходов и убытков, связанных с такой деятельностью (ст.1046-1048 ГК РФ).
В договоре о совместной деятельности необходимо также определить срок действия договора, порядок его прекращения, пролонгации, основания досрочного расторжения и ответственность сторон по договору.

Программа ведения договоров совместной деятельности.

http://blanker.ru/doc/dogovor-sovmestnoy-deyatelnosti

Договора простого товарищества (о совместной деятельности) в СНТ

Имущество, созданное группой лиц за счет собственных средств, не может принадлежать юридическому лицу - СНТ- даже в случае принятия его на баланс СНТ